10月29日，浙江南浔法院下了一个很有才的判，中国新闻网也写了一个很有才的稿。
据中新网报道说，南浔两名派出所协警邱某和蔡某，今年夏天带领刚参加完高考的陈某和沈某一同吃饭，席间，四人都喝了很多酒，陈某醉得不省人事。为了给陈醒酒，蔡某驾驶自己的轿车带大家到一宾馆内开房，到房间后，两名协警趁陈某醉酒没有意识、无力反抗之机，先后强行与她发生性关系。南浔法院根据犯罪事实，考虑到两人属临时性的即意犯罪，事前并无商谋，且事后主动自首，并取得被害人谅解，给予酌情从轻处罚，判决两被告各入狱三年。两被告身为执法人员却知法犯法，最终自食其果。
案子是南浔法院判的，我说这个案子判得很有才，是因为它下判时“考虑”和“不考虑”的地方都有。“考虑”的方面是“临时性的即意犯罪”、“并无商谋”、“主动自首”、“取得被害人谅解”。“不考虑”的方面，例如两人是否实施了轮奸，例如“喝了很多酒”与“即意”能力的关系，例如两名协警带不省人事的陈某开房间是否有非醒酒的考虑等等。
就这样，“考虑”一些情况，“不考虑”一些情况，一个轮奸犯罪案件，罪犯就被“酌情从轻处罚”了。
稿子是中国新闻网写的，稿子写得有才，是因为它不仅照录法院的说法，以之为媒体所不疑的事实，还加个“神来之笔”：“两被告身为执法人员却知法犯法，最终自食其果”。协警实施轮奸，确属“知法犯法”；从轻入狱三年，也可以说是“自食其果”，但这个果，固然不可以说甘甜，但足够苦、足够恶呢？你不去质疑判决的公正性也就罢了；媒体大多没有客观报道的意识，缺乏“除非亲自核查，必须引证消息来源”的职业素养，又分不清何谓报道何谓评论，以至于夹叙夹议，也是常事；但又何至于将一个“从轻处罚”的案件，拿来感叹“最终自食其果”？
南浔法院为这起强奸罪行所给予的种种“考虑”，多有语涉生僻，非法律用语之嫌。如接受《青年时报》报道，杭州一名法官即称，在刑法中，虽然犯罪有临时起意和预谋之分，有共谋、同谋和自首，但并没有“临时性的即意犯罪”、“商谋”、“主动自首”这些名词。
我理解，杭州这名法官相当于说，南浔法院所“考虑”的，多不是刑法问题。通过这些非刑法的“考虑”，“酌情从轻处罚”变成了一个预定的目标，而非依照法律自然得出的结果。法院硬要给两名协警“从轻”，于是造了一些貌似法律用语的生造说法。
从汉语来说，“临时性的即意犯罪”、“商谋”，并非不可以理解；“主动自首”也相当于“胜利凯旋”，属于语病，但同样可以理解。重要的是，法律文书故意写得如此强调“临时”、“即意”、“无商谋”和自首的“主动”，也无非是让“酌情从轻”变得呼之而出吧。这个案子的判决书，可资研究法律文书的书写心理。
同一犯罪行为，预谋确比临时起意危害为大，故而，法律对预谋犯罪倾向于更严重的刑罚，但我还没听说临时起意可以认定为法定从轻或酌定从轻情节。难道法官一考虑，案子可“从轻”，“考虑从轻”是一种新的从轻理由？
今年早些时候，成都判决一个强奸案，男子李某爬树偷窥女邻居被判强奸罪，入狱一年，据说，李某交待，“我爬上树，确实想强奸她”。打击性侵犯已经严厉到惩罚强奸意图的程度了。而也在今年早些时候，贵州、福建、四川都判决了一些“嫖宿幼女罪”，性侵犯的温和处理已经达到“买处”、“奸幼”而不治之以强奸罪的水平。现在南浔的轮奸作案，被“考虑”成强奸，然后又“考虑”了几下，也从轻处罚。我已经无法寻见法律和法官的门道，性侵犯的处理到底还有没有谱。
现在，法律的公平正面临被经济支付能力损伤的危险（穷人犯罪就不容易“取得受害人的谅解”），也面临法官“考虑”或“不考虑”某些因素而出现橡皮筋效应的处境。多来些类似例证，法律就可能成为穷人的专用惩罚工具了，而不必讲“法律面前人人平等”。
犯罪从轻处罚，向来有法定从轻和酌定从轻，现在看，还有“考虑从轻”，从轻不从轻，法官“考虑”一下就可以的。 来源:搜狐博客 刘洪波
